5月9日，資本邦了解到，陜西源杰半導(dǎo)體科技股份有限公司(下稱“源杰科技”)回復(fù)科創(chuàng)板首輪問詢。

圖片來源：上交所官網(wǎng)

在科創(chuàng)板首輪問詢中，上交所主要關(guān)注源杰科技業(yè)務(wù)模式和市場競爭情況、產(chǎn)品技術(shù)、客戶和供應(yīng)商、收入、成本和毛利率、研發(fā)費(fèi)用、存貨、對賭協(xié)議、同業(yè)競爭、專利、實(shí)際控制人認(rèn)定及股權(quán)代持、募投項(xiàng)目等17個(gè)問題。

關(guān)于實(shí)際控制人認(rèn)定及股權(quán)代持，上交所要求發(fā)行人說明：(1)結(jié)合張欣穎、秦衛(wèi)星擔(dān)任發(fā)行人董事期間的實(shí)際履職情況，分析兩人擔(dān)任董事但稱不參與具體經(jīng)營管理的原因及合理性，是否按照相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定履行忠實(shí)勤勉義務(wù);(2)當(dāng)前實(shí)際控制人認(rèn)定是否符合《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核問答(二)》(以下簡稱《審核問答二》)第5條的相關(guān)規(guī)定，發(fā)行人是否存在共同控制的情形;(3)結(jié)合秦燕生和秦衛(wèi)星合計(jì)持股比例與實(shí)際控制人較為接近、所控制的企業(yè)與發(fā)行人的競爭或潛在競爭等情況，對照《審核問答二》第5條的規(guī)定，進(jìn)一步說明是否通過實(shí)際控制人認(rèn)定而規(guī)避發(fā)行條件或監(jiān)管要求，發(fā)行上市后如何保持控制權(quán)穩(wěn)定;(4)股權(quán)代持及解除和借款事項(xiàng)是否有真實(shí)、有效的相關(guān)協(xié)議予以支撐，以現(xiàn)金等非銀行轉(zhuǎn)賬方式交付資金的金額及占比、原因及合理性，借款的具體時(shí)間、資金流向、利息約定及已完成還款的具體依據(jù)等。

源杰科技回復(fù)稱，根據(jù)《審核問答二》第5條的規(guī)定，“實(shí)際控制人的配偶、直系親屬，如其持有公司股份達(dá)到5%以上或者雖未超過5%但是擔(dān)任公司董事、高級管理人員并在公司經(jīng)營決策中發(fā)揮重要作用，除非有相反證據(jù)，原則上應(yīng)認(rèn)定為共同實(shí)際控制人。”

如本問題第(一)項(xiàng)回復(fù)所述，張欣穎和秦衛(wèi)星不參與發(fā)行人具體經(jīng)營管理，教育及工作背景與發(fā)行人所處行業(yè)存在顯著差異，未在發(fā)行人經(jīng)營決策中發(fā)揮重要作用。

根據(jù)公司自設(shè)立至今簽署的歷次增資協(xié)議，公司及公司的股東均認(rèn)定ZHANGXINGANG為公司的實(shí)際控制人，未將張欣穎或秦衛(wèi)星認(rèn)定為共同控制。

根據(jù)ZHANGXINGANG、張欣穎、秦衛(wèi)星和秦燕生簽署的《一致行動(dòng)協(xié)議》，在該協(xié)議有效期內(nèi)，張欣穎、秦衛(wèi)星和秦燕生在股東大會、董事會行使提案權(quán)或表決權(quán)等與發(fā)行人有關(guān)的重大事項(xiàng)上均與ZHANGXINGANG保持一致行動(dòng)，如前述各方在協(xié)議約定的期限內(nèi)未能就表決意見達(dá)成一致的，最終應(yīng)以ZHANGXINGANG意見為準(zhǔn)。

如本問題第(三)項(xiàng)回復(fù)內(nèi)容所述，ZHANGXINGANG在公司股東大會、董事會和日常經(jīng)營管理決策方面均對公司保持控制。

綜上所述，將ZHANGXINGANG認(rèn)定為公司實(shí)際控制人符合《審核問答二》第5條的相關(guān)規(guī)定，公司不存在共同控制的情形。

根據(jù)《審核問答二》第5條的規(guī)定，“存在下列情形之一的，保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)進(jìn)一步說明是否通過實(shí)際控制人認(rèn)定而規(guī)避發(fā)行條件或監(jiān)管并發(fā)表專項(xiàng)意見：(1)公司認(rèn)定存在實(shí)際控制人，但其他股東持股比例較高與實(shí)際控制人持股比例接近的，且該股東控制的企業(yè)與發(fā)行人之間存在競爭或潛在競爭的;(2)第一大股東持股接近30%，其他股東比例不高且較為分散，公司認(rèn)定無實(shí)際控制人的。”

根據(jù)ZHANGXINGANG、張欣穎、秦衛(wèi)星和秦燕生簽署的《一致行動(dòng)協(xié)議》，在該協(xié)議有效期內(nèi)，秦衛(wèi)星、秦燕生均為發(fā)行人實(shí)際控制人ZHANGXINGANG的一致行動(dòng)人。因此，在本次發(fā)行上市過程中，在股權(quán)權(quán)屬清晰、與公司的同業(yè)競爭及關(guān)聯(lián)交易、股份鎖定期及減持承諾等方面，秦衛(wèi)星與秦燕生均適用與ZHANGXINGANG相同的標(biāo)準(zhǔn)和要求，不存在規(guī)避發(fā)行條件或監(jiān)管要求的情形。

截至本問詢回復(fù)出具日，ZHANGXINGANG為公司的實(shí)際控制人，秦燕生、秦衛(wèi)星所控制的企業(yè)與公司不存在競爭或潛在競爭(具體請參見“問題13.關(guān)于同業(yè)競爭”)。因此，秦燕生、秦衛(wèi)星所控制的企業(yè)與公司不存在競爭或潛在競爭，不屬于《審核問答二》第5條規(guī)定的情形;發(fā)行人不存在通過實(shí)際控制人認(rèn)定而規(guī)避發(fā)行條件或監(jiān)管要求的情形。

本次發(fā)行上市后，公司在股東大會層面、董事會層面及日常經(jīng)營管理層面均能夠保持控制權(quán)穩(wěn)定，具體如下：

股東大會層面，ZHANGXINGANG、張欣穎、秦燕生和秦衛(wèi)星已簽署《一致行動(dòng)協(xié)議》，根據(jù)《一致行動(dòng)協(xié)議》的約定，在該協(xié)議有效期內(nèi)，張欣穎、秦衛(wèi)星和秦燕生在股東大會行使提案權(quán)或表決權(quán)等與發(fā)行人有關(guān)的重大事項(xiàng)上均與ZHANGXINGANG保持一致行動(dòng)，如未能就表決意見達(dá)成一致的，最終應(yīng)以ZHANGXINGANG意見為準(zhǔn)。此外，ZHANGXINGANG已出具書面承諾，自發(fā)行人股票在上海證券交易所上市交易之日起三十六個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理本人直接或間接持有的發(fā)行人首次公開發(fā)行前股份，也不得提議由發(fā)行人回購該部分股份。

秦燕生、秦衛(wèi)星及其他持股5%以上的股東已出具書面承諾，該等股東充分認(rèn)可并尊重ZHANGXINGANG作為發(fā)行人實(shí)際控制人的地位，在現(xiàn)在或未來均不存在單獨(dú)或與其他第三方共同謀求發(fā)行人控股股東地位、實(shí)際控制權(quán)的任何協(xié)議和安排，也不存在參與或?qū)嵤┯绊懓l(fā)行人實(shí)際控制人控制權(quán)、控股股東地位的任何行為。因此，ZHANGXINGANG對發(fā)行人股東大會具有較強(qiáng)的控制力。

董事會層面，發(fā)行人第一屆董事會由9名董事組成，6名非獨(dú)立董事中有4位由ZHANGXINGANG提名并獲股東大會選舉通過，3名獨(dú)立董事均由ZHANGXINGANG提名并獲股東大會選舉通過。ZHANGXINGANG經(jīng)董事會選舉擔(dān)任發(fā)行人董事長職務(wù)，且董事張欣穎、秦衛(wèi)星已與ZHANGXINGANG簽訂一致行動(dòng)協(xié)議，約定在董事會行使提案權(quán)或表決權(quán)等與發(fā)行人有關(guān)的重大事項(xiàng)上均與ZHANGXINGANG保持一致行動(dòng)，如未能就表決意見達(dá)成一致的，最終應(yīng)以ZHANGXINGANG意見為準(zhǔn)。因此，ZHANGXINGANG對發(fā)行人第一屆董事會具有較強(qiáng)的控制力。

日常經(jīng)營管理決策方面，ZHANGXINGANG擁有10余年材料科學(xué)教育背景并獲博士學(xué)位，擁有20余年光芯片行業(yè)的研發(fā)和生產(chǎn)經(jīng)驗(yàn)。報(bào)告期內(nèi)，一直擔(dān)任發(fā)行人董事、總經(jīng)理職務(wù)，根據(jù)《公司章程》和《陜西源杰半導(dǎo)體科技股份有限公司總經(jīng)理工作細(xì)則》，發(fā)行人總經(jīng)理主要行使主持發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營工作、組織實(shí)施董事會決議、制訂發(fā)行人具體規(guī)章制度等職權(quán)。

截至本問詢回復(fù)出具日，發(fā)行人共有5名高級管理人員，均由ZHANGXINGANG提名并獲董事會聘任，均在各自權(quán)限范圍內(nèi)履職并向ZHANGXINGANG匯報(bào)工作。

因此，ZHANGXINGANG能夠直接參與發(fā)行人重大經(jīng)營決策，履行實(shí)際經(jīng)營管理權(quán)，并對發(fā)行人的經(jīng)營方針、投資計(jì)劃、經(jīng)營計(jì)劃、研發(fā)方向、產(chǎn)品規(guī)劃及其他決策事項(xiàng)擁有實(shí)質(zhì)影響力。而秦燕生、秦衛(wèi)星教育背景及工作經(jīng)歷均與發(fā)行人所處行業(yè)存在顯著差異，并未參與發(fā)行人的日常經(jīng)營管理，對發(fā)行人研發(fā)、生產(chǎn)等經(jīng)營活動(dòng)不具備控制能力。

綜上所述，秦燕生、秦衛(wèi)星所控制的企業(yè)與公司不存在競爭或潛在競爭，不屬于《審核問答二》第5條規(guī)定的情形，發(fā)行人未通過實(shí)際控制人認(rèn)定而規(guī)避發(fā)行條件或監(jiān)管要求;發(fā)行人本次發(fā)行上市后可以保持控制權(quán)穩(wěn)定。

綜上，ZHANGXINGANG與張欣穎的股權(quán)代持及解除事項(xiàng)存在真實(shí)、有效的相關(guān)協(xié)議予以支撐;各方未就借款事項(xiàng)簽署書面協(xié)議，僅達(dá)成口頭約定，截至本問詢回復(fù)出具日，上述借款已清償完畢，不存在糾紛或潛在糾紛;交付資金方式具有合理性;張欣穎、ZHANGXINGANG不存在為秦衛(wèi)星或秦燕生代持的情形。

關(guān)于對賭協(xié)議，上交所要求發(fā)行人說明：(1)相關(guān)股東是否對發(fā)行人、發(fā)行人控股股東、實(shí)際控制人及其一致行動(dòng)人行使過回售等類似權(quán)利，發(fā)行人、發(fā)行人控股股東、實(shí)際控制人及其一致行動(dòng)人是否存在應(yīng)履行而未履行義務(wù)，是否存在糾紛或潛在糾紛;(2)嚴(yán)格對照《審核問答二》第10條的規(guī)定，說明公司目前對賭協(xié)議的清理方式是否符合相關(guān)監(jiān)管要求;除上述對賭協(xié)議外，是否存在其他對賭協(xié)議，發(fā)行上市后對賭協(xié)議是否持續(xù)有效;(3)發(fā)行人關(guān)于對賭協(xié)議的會計(jì)處理是否符合企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定。

源杰科技回復(fù)稱，公司曾簽署的歷次投資協(xié)議及其補(bǔ)充協(xié)議中包含由發(fā)行人及/或發(fā)行人實(shí)際控制人及其一致行動(dòng)人回購相關(guān)股東的持有的發(fā)行人股權(quán)/股份的條款(以下簡稱回購條款)，具體內(nèi)容詳見本題“一、發(fā)行人披露”部分。截至本問詢回復(fù)出具日，相關(guān)股東未對公司、控股股東、實(shí)際控制人及其一致行動(dòng)人行使過回購條款項(xiàng)下的權(quán)利。

2020年12月，公司與全體股東簽署了《股東特殊權(quán)利條款終止協(xié)議》，同時(shí)全體股東均已提供《調(diào)查表》及書面承諾，表明截至本問詢回復(fù)出具日，公司、公司控股股東、實(shí)際控制人及其一致行動(dòng)人不存在對公司股東應(yīng)履行而未履行義務(wù)，不存在糾紛或潛在糾紛。

因此，公司股東未對公司、公司控股股東、實(shí)際控制人及其一致行動(dòng)人行使過回售等類似權(quán)利，公司、控股股東、實(shí)際控制人及其一致行動(dòng)人不存在對公司股東應(yīng)履行而未履行義務(wù)，不存在糾紛或潛在糾紛。

發(fā)行人對賭協(xié)議的清理符合《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核問答(二)》第10條等相關(guān)監(jiān)管要求;除上述對賭協(xié)議外，發(fā)行人不存在其他對賭協(xié)議;需由發(fā)行人承擔(dān)個(gè)別或連帶責(zé)任的對賭條款效力已徹底終止，且自始無效。

發(fā)行人歷史上的對賭協(xié)議除2020年9月哈勃投資、國開基金、國開科創(chuàng)增資以外，其余對賭協(xié)議均未以公司作為回購義務(wù)人。2020年9月，增資的對賭協(xié)議，約定了公司或創(chuàng)始股東為回購義務(wù)人。2020年12月，公司與相關(guān)投資者簽訂《股東特殊權(quán)利終止條款》，上述回購條款已在當(dāng)年失效，所以公司未計(jì)提金融負(fù)債。

因此，公司關(guān)于對賭條款的相關(guān)會計(jì)處理符合《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則》的相關(guān)規(guī)定。

為進(jìn)一步明確前述終止事項(xiàng)，2022年3月，發(fā)行人與其全體股東簽署《股東特殊權(quán)利條款終止協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議》，進(jìn)一步約定歷次投資協(xié)議中約定的由投資人享有的，需由源杰科技承擔(dān)個(gè)別或連帶責(zé)任的有關(guān)股權(quán)回購、金錢補(bǔ)償或其他對未來公司估值進(jìn)行調(diào)整的任何約定無條件不可撤銷地徹底終止，且該等約定自始無效，不附恢復(fù)條件。根據(jù)該協(xié)議，報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人不向投資人承擔(dān)特殊義務(wù)，不存在無法避免的向投資方交付現(xiàn)金的合同義務(wù)，因此關(guān)于對賭協(xié)議的會計(jì)處理符合企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則的規(guī)定。（陳蒙蒙）